显失公平原则的适用

　　随着我国市场化的不断发展，建筑工程业务的竞争日益激烈。为了获得一个工程项目，施工单位不得不将工程价款一压再压，无利可图的局面也屡见不鲜。在前不久某中级法院审结的一个案件中，施工单位获得的工程价款甚至都低于成本价。于是施工单位以显失公平为由，要求发包单位补偿合同价与成本价之间的差额。

一、二审法院对此作出了截然相反的判决……

　　上诉人（原审被告）：某信息产业有限公司（以下简称A公司）

　　被上诉人（原审原告）：某建设工程公司（以下简称B公司）

　　一、案件基本事实

　　2001年3月，A公司为建厂房向包括B公司在内的多家施工单位进行招标。A公司的《招标须知》规定，工程范围为：依据工程图说完成工程工作所需之人工、材料、设备、安全设施、管理费、税金等等一切费用。报价由各施工单位公平竞争，最后得标单位标价即为工程总造价。本工程完工后如无增减项目，不另行决算。

　　此后，各施工单位进行了投标。其中，B公司的投标价为：土建工程12，188，221元，安装工程3，969，817元，合计16，158，038元。A公司对各施工单位进行考察评估，并分别进行了磋商。B公司在第一次减价中将工程造价减至15，381，697元，后又向A公司发出《承诺书》，最终报价为1250万元。A公司与B公司达成一致意见：由B公司以1250万元承包A公司的厂房土建和安装工程。

　　2001年4月25日，双方签订《工程合约书》。约定：工程范围为依据工程图说及工程估价单所列项目，完成本工程所需之人工、材料、设备、安全设施、管理费、税金等等一切费用；工程总造价为1250万元（含税）；本工程期限于2001年11月24日前完工……

　　协议签订后，B公司进场施工。在施工过程中，B公司认为1250万元的合同价格低于成本价，且A公司指定材料供应商增加了成本，遂要求提高合同价格，但A公司不同意。2001年12月4日，B公司向某区法院提起诉讼，要求判令A公司补偿工程价款2，567，575元。

　　受一审法院的委托，某工程咨询有限公司对该项工程进行了鉴定，鉴定结论为：招标范围内工程项目的工程造价为16，599，701元，其中利润为1，299，667元；施工合同履行过程中，增减项目的工程造价为694，912元。

　　二、一审法院的认定和判决

　　某区法院审理认为，A公司以邀请招标形式向B公司招标，在B公司投标后，利用自身优势和B公司急于承接工程的心理，以泄露其他投标单位投标价等方式，致使B公司一再减价至1250万元，明显低于工程招标范围内的成本造价15，300，034元。双方的合同条款违背民事活动应当遵循的公平、等价有偿原则，显失公平，依法应予撤销。B公司起诉要求A公司补偿合同价与成本价之间差额2，567，575元，依法应予支持。工程其余部分双方应按实际发生的工程量按实结算。遂判决：撤销B公司与A公司于2001年4月25日签订的合约书中关于合同价款1250元条款，A公司于判决生效之日起十日内向B公司支付合同价与成本价之间差额2，567，575元，其余部分工程造价按实结算。

　　三、二审法院的认定和判决　　对于一审法院的判决，A公司表示不服，上诉至某中级人民法院。

　　中级法院认为，A公司为建设厂房向包括B公司在内的多家建筑企业发出了《招标须知》，该《招标须知》规定了详细的招投工程范围和程序。B公司作为施工企业应当有较强的预算能力和经验，其在查勘、预算的基础上，通过议价，与A公司签订的合同固定价为1250万元的《合约书》是双方真实意思的表示，并不违反法律规定，应为有效合同。双方利益即使失衡，因该风险系B公司在签订合同时应当预见而没有预见的经营风险，双方签订的合同也不构成显失公平。B公司主张变更合同价款的诉讼请求不能成立。遂判决：撤销一审法院判决，驳回B公司的诉讼请求。

　　四、对本案的解析

　　最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第72条规定：一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利和义务明显违反公平、等价有偿原则的，可以认定为显失公平。根据学术界的通说，显失公平的合同应当有两个构成要件：一是主观要件，即一方故意利用其优势或另一方无经验订立了显失公平的合同；二是客观要件，即客观上当事人利益不平衡。综观本案事实，上述两要件都未成就。

　　B公司称A公司利用其优势，就是因为A公司是建设单位，B公司处于劣势是因为其是施工单位，这种优劣势是建筑市场因竞争产生的供求关系的正常反映，随着供求关系的变化而变化。这种优势也是暂时的，属于正常的交易风险，并非绝对的优势。而显失公平意义上的优势是相对稳定的，这种优势虽受供求关系影响，但却主导供求关系，如行业垄断等。显然，如果把占有供求关系上的优势也作为“优势”的话，显失公平的合同就太多了，这也必然导致法律的滥用。B公司作为一家建筑企业，拥有专业技术人员，具有较强的预算能力，经验丰富可想而知，其在投标时应当对工程作出科学、精确的预算，特别是对工程成本要有具体的把握。实际上，B公司为了承接这项工程，没有注意这些问题，导致投标失误，作为市场主体应当自行承担决策失误的经营风险。

　　任何交易，双方当事人的利益都是不平衡的，有赚有赔，很难做到双赢。确立显失公平制度，目的不是为了免除当事人应当承担的交易风险，而是限制一方当事人获得超过法律允许范围内的利益。我国现行法律制度没有规定显失公平的具体标准或限度。国外的相关规定则有借鉴意义。《罗马法》中曾有“短少逾半规则”，就是说如果买卖价款少于标的物价值一半时，出卖人可以解除契约，返还价金而请求返还标的物。《法国民法典》第1674条规定：如果出卖人因低价而受损失超过不动产价金7/12的，有权取消买卖。就本案而言，B公司主张补偿的2，567，575元工程款只占工程总造价的1/5，显然未达到《罗马法》、《法国民法典》规定的限度。

　　公平、等价有偿是民法的基本原则，但自愿、诚实信用也是民法的基本原则，这些原则都应当遵守。A公司与B公司签订的合同是双方真实意思的表示，不存在瑕疵，也不违反法律的规定，应认定为有效合同，双方都应自觉履行。尽管双方间的利益或许失衡，但A公司在签订合同时无优势可以利用，B公司也并非无经验的建筑企业，因此本案不能适用显失公平原则对合同价款进行变更。

　　五、律师提醒

　　本网站之所以整理提供该案例，目的在于提醒广大建筑企业：作为市场主体之一，建筑企业应当独立承担市场风险。尽管竞争激烈，在承接项目时仍应谨慎对待。切不能为承接项目而盲目压价，甚至低于成本价。倘若如此，不仅企业无法生存，产生的“损失”也不能获得法律上的补偿。

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