法律英语——CISG Artical 1

　　英文版本

　　Article 1

　　(1) This Convention【公约】 applies to contracts of sale of goods【货物销售合同】 between parties whose places of business【营业地】 are in different States:

　　1. when the States are Contracting States【缔约国】; or

　　2. when the rules of private international law lead to the application of the law of a Contracting State.

　　(2) The fact that the parties have their places of business in different States is to be disregarded whenever this fact does not appear either from the contract or from any dealings【交易】 between, or from information disclosed by【披露，定语后置，插入】, the parties // at any time before // or at the conclusion of the contract【订立合同前/订立合同时】.

　　(3) Neither the nationality of the parties nor the civil or commercial character of the parties or of the contract is to be taken into consideration in determining the application of this Convention.

　　中文版本

　　第一条

　　（１）本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：

　　（ａ）如果这些国家是缔约国；或

　　（ｂ）如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。

　　（２）当事人营业地在不同国家的事实，如果从合同或从订立合同前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出，应不予考虑。

　　（３）在确定本公约的适用时，当事人的国籍和当事人或合同的民事或商业性质，应不予考虑。

　　解读（来源：：民法书斋 2020.03.25）

　　一、本条对公约适用范围的界定

　　1.本公约适用于国际性货物销售合同。

　　（1）货物销售合同：本公约所覆盖的货物销售合同可定义为“根据合同约定一方当事人（卖方）有义务交付货物并转移其所售货物的财产权，而另一方当事人（买方）有义务支付价款并接受货物”的合同。合同的实质在于交付价款以换取货物。

　　另外，分期分批交货合同（CISG第73条）和更改销售合同的合同（CISG第29条）均属于本公约的实质适用范围。

　　（2）国际性：根据本条第1款，如果当事人订立合同时其相关营业地在不同的国家，其货物买卖合同就具有国际性。换言之，国际性的判定依据是当事人的营业地。

　　根据本条第2款，本公约保护双方当事人对交易的国内安排的依赖，声称由于合同的国际性未显露因而不能适用本公约的当事人必须证明其主张【谁主张谁举证】。

　　①【关于营业地】根据一家法院的判决，可以将“营业地”定义为“事实上从事营业活动的地方；这要求有一段持续期间，一定的稳定性以及一定程度的自主性”。也有则判定联络处不能被视为是本公约意义上的“营业地”。

　　②【关于当事人】在货物销售合同是通过中间人订立的情况下，在确定合同是否具有国际性时有必要确认谁是合同的当事人。由于《销售公约》没有涉及合同的当事人是谁的问题，需要借助法院地的国际私法规则所指向的适用的法律来确定谁是合同的当事人。 （2）本条的第三款拓展了本公约的适用范围：即扩展至适用于尚待制造或生产的货物的销售合同以及卖方也需要提供劳务或服务的合同。（因为条文规定的是不考虑当事人的国籍和当事人或合同的民事或商业性质）

　　（3）本公约不适用于分销协议（distribution agreements），因为这些协议的目的更多在于“组织经销”而不是转移所有权，但是，在执行经销协议时所订立的各种货物销售合同则可以由本公约来调整。

　　（4）特许协议不适用本公约（Franchise agreements）

　　二、本条中的“货物”（goods）

　　1.法条本身并没有给“货物”下定义，根据判例法，本公约意义上的“货物”是在交付时，“可移动的并且有形的”（moveable and tangible）的货物，而不论其是否是固体还是其他形态，也无论其是旧货还是新货，并且不论其是否是鲜活的货物。

　　2.通常认为，知识产权权利，在有限责任公司的权益，或者转让的债务等无形货物不属于本公约中“货物”的概念范围，但是这一说法存在争议。（有法院的判决声称应当“广义地”解释“货物”的概念，似乎也可以把无形的也包含进来）

　　3.计算机硬件属于“货物”没有争议，但是对于“软件”的销售是否属于本公约的适用范围存在争议，有法院认为只有标准软件才是本公约适用范围内的“货物”，但是，也有法院判定任何类型的软件都是“货物”，哪怕是订制的软件也是货物。

　　三、关于本公约的自动适用（Autonomous applicability）

　　1.货物销售合同具有国际性，其本身就足以使本公约得以适用。也就是说，在货物销售合同当事人的营业地所在的国家是不同的缔约国（就是说双方都是缔约国）时，无须援用国际私法的规则本公约则“直接地”或者“自动地”适用本公约。

　　2.即使法院地的国际私法规则通常指向第三国的法律，本公约也同样适用，但是如果基于当事人旨在排除本公约适用的约定，进而适用第三国的法律的除外。 四、关于本公约的间接适用（Indirect applicability）

　　1.基于本条第1款（b）项间接适用：在只有一方当事人的相关营业地在缔约国（或者双方当事人的营业地都不在缔约国）的情况下，也可以根据本条第1款(b)项在缔约国适用本公约。也就是国际私法的规则导致使用某一缔约国法律。也就是说，尽管本公约并不约束非缔约国，但是在非缔约国如果国际私法规则指向了缔约国的法律，则本公约也会适用

　　2.基本当事人之间的约定：本公约可以通过双方当事人的选择而适用其合同。在双方当事人没有做出法律选择，或者其选择无效的情况下，就需要借助法院地的国际私法规则中的客观标准来确定公约是否能够依据第一条第（1）款（b）项而适用。

　　作者/来源：京明法师

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