贾跃亭被终身禁入！欺诈发行应受到法律的严惩
来源：中国经营报
文/熊锦秋
近日证监会发布了对贾跃亭等行政处罚及市场禁入决定，其中对乐视网合计罚款2.406亿元，对贾跃亭合计罚款2.412亿元、同时采取终身证券市场禁入措施。
乐视网于2010年8月12日在创业板挂牌上市。经查明，乐视网、贾跃亭存在的违法事实，主要包括“乐视网于2007年至2016年财务造假，其IPO相关文件及2010年至2016年年报存在虚假记载；乐视网2016年非公开发行股票行为构成欺诈发行”等五个方面。乐视网上市之前年份就存在虚增利润现象，若剔除虚增利润，甚至可能不符合上市条件，其IPO文件造假，属于不折不扣的IPO欺诈发行。
但本案涉及行政处罚的追诉时效问题，《行政处罚法》第三十六条规定，违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚；二年期限是从违法行为发生之日起计算，违法行为有连续或者继续状态的、从行为终了之日起计算。发行人发行股票或可视为欺诈发行行为终了，若这之后两年内，监管部门没有发现发行人IPO造假行为，或许不能再以欺诈发行来追责了。
本案一些当事人提出“造假行为已过处罚时效、不应予以处罚的”申辩意见，由于本案IPO阶段欺诈发行超过处罚时效，证监会对乐视网IPO欺诈发行行为，并未以欺诈发行来处罚，但仍按信息披露违法来处罚。对此证监会解释，一是监管部门“发现”违法行为的时间，不仅包括立案调查，还包括日常监管、初步调查等，北京证监局2017年12月作出的《关于要求乐视网核查相关事项的通知》作为认定本案发现的时间。二是乐视网自2007年至2016年连续多年实施财务造假，每次披露后，乐视网没有对财务造假数据予以纠正，该信披违法行为仍处于持续侵害市场的状态，因此该信披违法行为并不因披露的动作结束而结束。
也就是说，从信息披露违法这个角度看，即使乐视网发生在2007年的造假行为，只要乐视网不发布公告纠正，那么其危害仍在、违法行为并未终了，直到2017年监管部门发现违法行为。发现违法行为的时间点，或许也是违法行为终了之日，这两者之间当然没有相隔两年以上，自然在行政处罚的追诉有效期内。
笔者高度认同证监会的解释，只要发行人（上市公司）发生一次财务等造假行为，除非主动更正或监管部门查出后追溯重述，否则之后的年报都是在错误的基础之上生成，必然全部属于造假。上市公司、当事人试图以两年行政处罚追诉时效来摆脱造假之责，完全就是徒劳，因为由于违法行为的连续性，其中的行政处罚追诉时效，绝非自造假行为开始起两年，而是自造假行为终了起两年。
当然，对于欺诈发行，由于股票发行日或可确定为违法行为终了日，因此，要将违法行为人按欺诈发行追责，监管部门就必须在发行人发行股票之后的两年之内，及时发现其欺诈上市行为，否则就只能以信息披露违法违规来追责，其法律责任可能大幅减轻，这是由本案带来的一个重要启示。事实上，新证券法第181条规定了对欺诈发行的处罚条款、第197条规定了对虚假陈述的处罚条款，显然前者要比后者严厉得多。
欺诈发行不仅侵害了发行对象的利益，同时欺骗发行审核部门，性质恶劣，严重扰乱证券市场秩序，是一种故意性质的证券欺诈违法行为。虽然目前注册制上市门槛降低、企业上市更为容易，但现实中发行人一旦被抽中现场检查、就大比例撤回上市申请，这说明防范欺诈发行的力度在任何时候都不能放松。
为强化对欺诈发行打击力度，笔者建议，一方面监管部门对刚上市或刚发行股票的企业，要加大对欺诈发行线索的收集力度；另一方面，对发行时间点在两年内的上市公司，监管部门要组织专门人员开展至少一次信披材料系统性回头看，要排查欺诈发行的疑点，严防危害巨大的欺诈发行逃脱法律的严惩。
（校对：彭玉凤）
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